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从刘姝威与宝能之争看“险资举牌”的历史作用
2018-04-12 15:59:58作者:郑志刚 来源:盘古智库


2015年宝能举牌万科引发的控制权纷争在中国资本市场发展史上留下了深深的印记。同期我国上市公司第一大股东平均持股比例开始低于行使一票否决权的33.3%的事实使万科股权之争成为我国资本市场进入分散股权时代的标志。当年的主角之一宝能随着万科独董刘姝威老师的对宝能举牌万科资金来源的合法性质疑再次进入公众的视野。鉴于刘老师万科的“独董”身份,和宝能万科的“股东”身份,我们把这场新的纷争称为“独董”与“股东”之争。

独董可以向股东“发难”吗?

这里一个自然的问题是,作为独董的刘老师应该而且可以向股东“发难”吗?理论上,由于来自外部、利益中性和注重声誉的独董挑战管理层的成本通常低于内部董事,独立(外部)董事被作为一项重要的公司治理制度安排被普遍引入各国公司治理实践中。在一些国家,除CEO外全部为独立董事被认为是最优董事会组织模式。由于外部分散股东远离生产经营第一线,处于信息分布的弱势,容易受到追求控制权私人收益的内部人造成利益损害,因此保护中小股东的利益成为公司治理的逻辑出发点,这同样构成独董最基本的职责。在上述意义上,独立董事职能设定的法理基础是作为外部分散股东利益诉求维护的代理人。

因而,单纯从独董的职能设定来看,理论上并不会存在“独董”与“股东”的冲突。其中的一个例外是,保护中心股东利益的独董与试图隧道挖掘上市公司的控股股东的冲突,而控股股东的隧道挖掘事实上同样离不开管理层的配合,甚至合谋。对照这次独董股东之争,我们看到,刘老师这里“怒怼”的既非具有实际控制权和可以形成内部人控制格局潜质的管理层,也非存在掏空动机的第一大股东,而是一度放弃投票权的宝能,多少有点出人意料。这事实上也是这次独董与股东之争中饱受关注和充满争议背后的重要原因。

一个独董应该如何履行其职责?

那么,在通常情形下,一个独董应该如何履行其职责呢?我们知道,独董的基本职责可以概括为两项。其一是战略咨询,为企业未来发展产业升级出谋划策;其二是监督职能。主要是对涉及关联交易、信贷担保等出具独立意见,判断该项交易是否会损害中小股东的利益。在董事会议案上说“不”由此成为一些独董履行职责的重要方式。面对一些存在逆淘汰说不独董的文化的公司,一些独董为了表达自己不同的观点,甚至需要冒着被辞退的风险。独董出具的上述独立意见需要在上市公司公告时按照相关规则进行信息披露。从2002年我国上市公司引入独立董事制度以来,虽然独董还往往与“花瓶”、“表决机器”等联系起来,独立意见发表不仅增加了上市公司的信息透明度,而且提高内部人道德风险的制度成本,独董在公司治理实践中发挥的重要性越来越受到理论和实务的重视。

与信息披露相关的媒体报道无疑是实现公司治理目的可资凭借的重要力量,由于它不同于传统中公司治理十分看重的法律制度,但同时扮演着重要的公司治理角色,而被学术界与税务实施等一道称为发挥公司治理作用的“法律外制度”。同样出于防范内部人和第一大股东道德风险的目的,一些中小股东和机构投资者有激励以邀请媒体报道的方式来引发公众对上市公司内部人控制问题的重视。但由于上市公司信息公告会对股价产生影响,按照相关信息披露制度,围绕公司经营管理的信息披露和媒体公关往往是由证券部集中统一进行,以免引起不必要的股价波动。除了在代理权之争过程,在公司治理实践中鲜有部分董事以董事身份直接面对媒体独立发表意见的情形。

*文章为作者独立观点,不代表中国经营网立场。

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