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最高法:有公告即有效!上市公司违规担保迎末路
2019-11-16 16:05 作者:李慧敏 来源:中国经营网

“那些支持担保合同有效性的判例,令某些上市公司控股股东或实际控制人产生‘法院支持’的错觉进而有恃无恐,成为违规担保的‘惯犯’‘累犯’。”前述接近监管人士表示。

行政司法“双剑合璧”寻求违规担保破解路径

对于上市公司违规担保的规范和治理,监管一直不遗余力。

早在2006年,作为提高上市公司质量的一项重要工作,证监会全面掀起“清欠解保”风暴。当年,沪深两所从6月开始连续8次公布上市公司“清欠解保”结果,工作成效明显,资金占用和违规担保行为一度得到了有效遏制。

近年来,证监会持续加大对违规担保行为的监管力度,一方面加强稽查执法力度,及时坚决对有关主体立案、查处,另一方面加强日常监管。如对存在违规担保的上市公司,在对违规担保问题提出切实可行的解决方案前,不支持其进行破产重整。

但由于违规担保存在手段隐蔽和披露滞后等特点,有关行为被发现时已基本没有有效解决途径,相关主体难以得到追责。相关数据显示,近年来违规担保和资金占用卷土重来势头明显,2019年以来有多家上市公司被立案调查,其中大部分涉及资金占用和违规担保问题。

因此,寻求法律源头的解决之道成为必然。

“证监会多年来针对违规担保出台了很多规则和规定,付出了很大的努力。但很显然,行政手段毕竟有其局限性,而司法手段却有其特殊的效果和作用,在某些方面,司法的效力是行政职能所不能替代的。认定上市公司担保行为的法律效力,是司法职能而非行政职能。”中国政法大学教授、中国法学会商法学研究会会长赵旭东解释。

11月1日,最高人民法院院长周强强调,要为推进国家治理体系和治理能力现代化提供有力司法服务,要支持和监督政府依法行政,为建设人民满意的服务型政府提供司法支持。

“上市公司提供担保效力问题是《公司法》实施以来争议非常大的问题,全国各级法院对此类案件的判决也不尽相同,对相关问题的理解和法律的适用也存在着一定的冲突和矛盾。”赵旭东表示,无论是学术界还是最高人民法院,都一直在研究,探讨出台相关解释性的司法文件,来统一全国对于上市公司为他人提供担保案件的裁判标准。

多位专业人士认为,此次发布的《纪要》,对公司尤其是上市公司对外担保效力认定问题作出专门规定,对统一裁判思路,规范法官自由裁量权,增强民商事审判的公开性、透明度以及可预期性,提高司法公信力均具有重要意义,对于切实解决上市公司违规担保“顽疾”提供了有力司法支撑,有利于形成行政司法合力。

“如果没有极特殊的情况,法官按照《纪要》的准则去裁判,上市公司违规担保的问题从源头上得到根除是可能的。当然,解决此类问题还有多种途径和措施共同发挥作用。”赵旭东表示。

各方需发挥合力推动《纪要》切实落地

专业人士认为,《纪要》在理论上对裁判标准作出阐述,意义十分重大。而如何根据《纪要》规定积极稳妥地处理违规担保问题、在实践中如何推动《纪要》落实落地则是更为迫切的工作。

“最高院应进一步加强对各级法院的指导,统一具体标准,对以上市公司为担保人的担保合同中的债权人注意义务提出特别要求,以更好地解决因担保问题引发的纠纷,最大限度地实现司法裁判的公平和公正,实现行政和司法的合理协同并各负其责。”赵旭东表示。

而自《纪要》发布后,“提起诉讼”“维权”成为高频词。

“行政监管方面,应继续加强对上市公司违规担保行为的监管,组织上市公司及相关主体及时学习《纪要》相关规定,同时督促上市公司根据《纪要》规定积极提起诉讼,维护自身合法权益。”前述接近监管人士表示。

“违规担保走向末路,上市公司迎来春天。一众受累于违规担保的上市公司是时候提起诉讼、切实维护自身合法权益了。”某上市公司独立董事认为。

部分投资者表示,中证中小投资者服务中心作为中小投资者自主维权提供法律、信息服务的公益机构,应充分发挥其代表投资者维护自身合法权益的作用,身体力行督促上市公司维权。

有《纪要》作为法律指导,社会各方积极行动形成强大氛围,必将推动上市公司违规担保问题有效解决。

(编辑:夏欣 校对:颜京宁)


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