【观点】细思极恐!万科管理层涉嫌九大违规 监管居然能视若无睹(中)
2016-08-23 09:29:39作者:张荣旺 来源:中国经营网 评论:

  “始于2015 年7 月的股权事件延续至今,尚未妥善解决。发行股份购买资产预案尚未达成共识,部分股东一度提议罢免全体董事、非职工代表监事,国际国内评级机构表示公司现有信用评级及展望将面临调整压力。公司观察到,6 月底以来,公司合作伙伴、客户、员工、其他中小股东对公司前景之疑惑和担忧进一步加剧,公司的正常运营也因此受到影响。”8月22日,万科发布的半年报中管理层是这样评价其控制权之争的结果的。

  言外之意是万科近期出现的业绩问题源于股权争执,而不是管理层的责任。

  有意思的是,万科的业绩在股权之争的一年内并没受到太多影响:虽受股权事件影响,但2016 年上半年,也是公司销售创历史新高、新业务稳步推进的半年。就在今年7 月,万科还首次入选《财富》“世界500 强”,名列第356 位。

  而在当天的业绩发布会上,对管理层是否有考虑增持股权以提高控制力,万科董秘朱旭称,管理层的初衷不是提高控制力和影响力,而是公司的长期发展以及客户、合作伙伴和员工的利益。

  万科管理层的上述表态再次让人不安,万科会不会采取焦土战术应对目前的野蛮人?

  所谓焦土战术,是指目标公司在遇到收购袭击而无力反击时,所采取的一种两败俱伤的做法。此法可谓“不得已而为之”,因为要除掉企业中最有价值的部分,即对公司的资产、业务和财务,进行调整和再组合,以使公司原有“价值”和吸引力不复存在,进而打消并购者的兴趣。

  万科会不会采取焦土战术,尚需观察。本文继续探讨其曾经涉嫌的九大违规。因为万科控制权争夺中暴露出的问题及违规行为并不是短期行为,管理层“不走常规路”早就为万科埋下了隐患。

  第四项:万科事业合伙人持股计划存在多处违规

  为了贯彻落实党的十八届三中全会和《国务院关于进一步促进资本市场健康发展的若干意见》(国发[2014]17号)精神,经国务院同意,中国证监会于2014年6月20日制定并发布《关于上市公司实施员工持股计划试点的指导意见》(证监会公告[2014]33号)(以下简称“意见”):

  (一)依法合规原则:上市公司实施员工持股计划,应当严格按照法律、行政法规的规定履行程序,真实、准确、完整、及时地实施信息披露。任何人不得利用员工持股计划进行内幕交易、操纵证券市场等证券欺诈行为。

  (二)自愿参与原则:上市公司实施员工持股计划应当遵循公司自主决定,员工自愿参加,上市公司不得以摊派、强行分配等方式强制员工参加本公司的员工持股计划。

  (九)上市公司董事会提出员工持股计划草案并提交股东大会表决,员工持股计划草案至少应包含如下内容:1. 员工持股计划的参加对象及确定标准、资金、股票来源;2. 员工持股计划的存续期限、管理模式、持有人会议的召集及表决程序;3. 公司融资时员工持股计划的参与方式;4. 员工持股计划的变更、终止,员工发生不适合参加持股计划情况时所持股份权益的处置办法;5. 员工持股计划持有人代表或机构的选任程序;6. 员工持股计划管理机构的选任、管理协议的主要条款、管理费用的计提及支付方式;7. 员工持股计划期满后员工所持有股份的处置办法;8. 其他重要事项。

  (十)独立董事和监事会应当就员工持股计划是否有利于上市公司的持续发展,是否损害上市公司及全体股东利益,公司是否以摊派、强行分配等方式强制员工参加本公司持股计划发表意见。上市公司应当在董事会审议通过员工持股计划草案后的 2 个交易日内,公告董事会决议、员工持股计划草案摘要、独立董事及监事会意见及与资产管理机构签订的资产管理协议。

  (十一)上市公司应当聘请律师事务所对员工持股计划出具法律意见书,并在召开关于审议员工持股计划的股东大会前公告法律意见书。公司股东大会对员工持股计划作出决议的,应当经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。

  (十二)股东大会审议通过员工持股计划后 2 个交易日内,上市公司应当披露员工持股计划的主要条款。

  (十三)采取二级市场购买方式实施员工持股计划的,员工持股计划管理机构应当在股东大会审议通过员工持股计划后 6 个月内,根据员工持股计划的安排,完成标的股票的购买。上市公司应当每月公告一次购买股票的时间、数量、价格、方式等具体情况。上市公司实施员工持股计划的,在完成标的股票的购买或将标的股票过户至员工持股计划名下的 2 个交易日内,以临时公告形式披露获得标的股票的时间、数量等情况。

  (十五)上市公司至少应当在定期报告中披露报告期内下列员工持股计划实施情况:1. 报告期内持股员工的范围、人数;2. 实施员工持股计划的资金来源;3. 报告期内员工持股计划持有的股票总额及占上市公司股本总额的比例;4. 因员工持股计划持有人处分权利引起的计划股份权益变动情况;5. 资产管理机构的变更情况;6. 其他应当予以披露的事项。

  对照证监会《意见》,万科的“盈安合伙”“事业合伙人持股计划”是违规的:

  违规1:未经股东大会投票通过。从时间节点上看,关于“盈安合伙”的第一份公告是2014年5月29日,该公告表示5月28日“事业合伙人”购买了公司股票。而证监会意见是2014年6月20日。所以,对“盈安合伙”的成立合规性,不能追溯其违规。但《意见》发布后,后续出资应符合《意见》的规范,经股东大会批准。实际上,“盈安合伙”在2014年6月20日之后的一切行为都未经过股东大会。员工持股计划,是股东给予员工的权利,而非管理层。管理层没有权利利用员工持股计划来对抗大股东。员工持股计划也没有义务承担“抵御外部收购”的职责。

  违规2:未能在成立6个月内完成股票购买。在《意见》发布之后,“盈安合伙”继续违规操作,应进行责任追究。《意见》指出:上市公司董事会提出员工持股计划草案并提交股东大会表决。《意见》同时指出,采取二级市场购买方式实施员工持股计划的,员工持股计划管理机构应当在股东大会审议通过员工持股计划后6个月内,根据员工持股计划的安排,完成标的股票的购买。从万科的公告可以看出,“盈安合伙”的股票购买,前后持续的时间长达8个月。

  违规3:未经持有人会议选出代表或设立相应机构。针对员工持股计划所持股票对应的投票权,《意见》明确指出:参加员工持股计划的员工应当通过员工持股计划持有人会议选出代表或设立相应机构,监督员工持股计划的日常管理,代表员工持股计划持有人行使股东权利或者授权资产管理机构行使股东权利。万科在《意见》发布之后,未及时整改。显然的是,在缺失持有人会议选出代表或设立相应机构时,“事业合伙人”所持股票的实际投票权被公司高管掌握。

  违规4:证券交易账户开设不合规。《意见》同时指出:员工持股计划管理机构应当以员工持股计划的名义开立证券交易账户。万科在《意见》发布之后,2014年6月20日之后未及时整改。

  违规5:法律程序缺失。万科“盈安合伙”并非一次出资到位。在2014年6月20日证监会《意见》发布之后,后续的出资则应遵守《意见》的法律程序。但万科并未执行,后续出资并未得到股东大会的表决,缺乏相应的法律意见书和独立董事意见,也并未对信托计划的合同做整改。

  万科的“事业合伙人持股计划”、“盈安合伙”,不符合《意见》精神。万科的事业合伙人计划与监督管理层所希望的事业合伙人计划是有区别的。一切以创新为名义突破法律法规的行为,都是违法违规行为。

  注:上述部分内容引用自《孙建波:万科“盈安合伙”有五大违规行为》。

  第五项:万科工会持股涉嫌违规

  证监会系统2002年11月5日发布的《关于职工持股会及工会持股有关问题的法律意见》等文件显示:根据中华全国总工会的意见和《中华人民共和国工会法》的有关规定,工会作为上市公司的股东,其身份与工会的设立和活动宗旨不一致,可能会对工会正常活动产生不利影响;在受理上市公司再融资申请时,应要求发行人的股东不存在职工持股会及工会。

  证监会出台规范性文件后,国内几乎所有的曾存在职工持股会或工会持有股权的上市公司都已经按规定清理规范,10多年来,万科依然存在工会持股的现象,涉嫌违规。

  《深万科A 2001年年度报告》中,万科工会持有万科A股接近600万股,为万科第9大股东;万科《2015年半年度报告》中,万科工会持有万科A股为6716.85万股,持股比例为0.61%,为万科第8大股东。由于宝能、安邦保险等公司从2015年下半年开始大笔买入万科A股股票,才使得万科工会未出现在此后的十大股东名单里。

  第六项:涉嫌违规提取盈余公积金

  《公司法》第一百六十六条 公司分配当年税后利润时,应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的,可以不再提取。公司从税后利润中提取法定公积金后,经股东会或者股东大会决议,还可以从税后利润中提取任意公积金。

  自2008年以来,万科通过财务手段大量提取“任意盈余公积”使得“可分配利润”基数变低,从而大幅减少股东现金分红数。从万科公告来看,提取“任意盈余公积”,并未有经股东会或者股东大会决议的记录,此举涉嫌违规。

  而过量提取盈余公积金对企业的发展形成一定弊端。因为,对投资者的红利分配是在提取盈余公积金之后。此长彼消,盈余公积金提取过多会影响企业利润分配政策,会打击投资者对企业市值增长的信心,导致企业股票市值的下滑。

  万科事业事业合伙人持股计划、万科公会持股、大量提取盈余公积金等行为,在万科都已蛰伏多年,也为万科经理人们输送了巨大的现实利益。如今,随着控制权被暴露在阳光下,遮羞布撕去后,种种违规行为挑战着资本市场及公司治理的法律法规。

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